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基于LNG接收站向第三方開(kāi)放的需要，一份設(shè)計(jì)精良的LNG接收站使用協(xié)議（以下或稱“TUA協(xié)議”），將較大程度提高交易的效率。結(jié)合國(guó)際LNG市場(chǎng)發(fā)展的新趨勢(shì)和國(guó)家政策，根據(jù)LNG貿(mào)易加工商務(wù)模式特點(diǎn)，本文將從法律的角度談?wù)勗O(shè)計(jì)TUA協(xié)議時(shí)應(yīng)重點(diǎn)考慮的問(wèn)題及履約風(fēng)險(xiǎn)，以資參考。
 

LNG接收站的商務(wù)運(yùn)營(yíng)模式與LNG生產(chǎn)和物流特點(diǎn)息息相關(guān)。從LNG產(chǎn)業(yè)鏈來(lái)看，天然氣在上游氣田端經(jīng)開(kāi)采生產(chǎn)，液化壓縮后通過(guò)特制LNG輪船（一般為14-17萬(wàn)立方米容量）運(yùn)輸至LNG接收站卸貨后再存入LNG儲(chǔ)罐設(shè)施中（一般為16-20萬(wàn)立方米），接收站再經(jīng)過(guò)再氣化至長(zhǎng)輸管道或者液態(tài)外輸，將天然氣運(yùn)輸至下游端。鑒于此，LNG接收站在國(guó)際LNG貿(mào)易中可能實(shí)施的商務(wù)模式有三種：

一是“貿(mào)易+加工運(yùn)輸模式”，即由接收站公司作為買方向上游端采購(gòu)LNG資源（未與上游簽訂長(zhǎng)期捆綁協(xié)議），同步與下游用戶簽訂天然氣購(gòu)銷合同，將其購(gòu)得的特定數(shù)量LNG資源自行加工外輸至下游端。

二是“純物流模式”，即接收站公司在該模式下不參與資源的買賣，接收站公司僅利用其所擁有的接收站和儲(chǔ)罐設(shè)施能力與需求方簽訂接收站使用協(xié)議。需求方需支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，接收站公司則提供儲(chǔ)存、加工外輸、融資、委托代購(gòu)等特定服務(wù)。

三是“混合模式”，即接收站公司與需求方簽訂資源捆綁協(xié)議（一般為長(zhǎng)期協(xié)議或者組合資源協(xié)議），接收站的主要股東與上游資源方既深度開(kāi)展股權(quán)權(quán)益合作，同時(shí)相對(duì)固定地開(kāi)展LNG國(guó)際貿(mào)易，并在指定市場(chǎng)范圍內(nèi)開(kāi)展綜合加工、倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸及融資服務(wù)等。
 

鑒于LNG貿(mào)易物流的商務(wù)模式有別于其他大宗貨物。設(shè)計(jì)接收站使用協(xié)議過(guò)程中必須要從LNG貿(mào)易的特點(diǎn)出發(fā)，才能找準(zhǔn)重點(diǎn)、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)：

第一，危險(xiǎn)性。LNG具有低溫、易燃、易爆、易揮發(fā)的物理特征，屬于危險(xiǎn)化學(xué)品；故各國(guó)對(duì)于LNG倉(cāng)儲(chǔ)、加工和運(yùn)輸通過(guò)立法，作出了非常嚴(yán)苛的安全管理要求。比如在LNG船舶進(jìn)港時(shí)，一般須使用專用航道（甚至封航），派專船實(shí)施警戒。

第二，融資性。LNG作為易燃易爆且儲(chǔ)運(yùn)技術(shù)含量較高大宗商品，其基礎(chǔ)設(shè)施建造及運(yùn)營(yíng)投資巨大，對(duì)上中下游端的資金籌措能力要求非常高。因此，各端在貿(mào)易加工過(guò)程中，需要提前進(jìn)行大量融資操作，以滿足交易資金流需要。以14萬(wàn)標(biāo)準(zhǔn)立方米的LNG船貨為例，假設(shè)現(xiàn)貨交易價(jià)格為9美元/百萬(wàn)英熱，則整船貨值可高達(dá)2800萬(wàn)美元，因而相關(guān)操作方需要提前獲得銀行較大金額的授信。

第三，風(fēng)險(xiǎn)性。鑒于LNG加工貿(mào)易的融資額巨大、易燃易爆、涉及的監(jiān)管環(huán)節(jié)較多等特點(diǎn)，加之LNG貿(mào)易加工合同的期限普遍較長(zhǎng)（5-30年不等），在合同履行過(guò)程中，如果沒(méi)有嚴(yán)密的合同架構(gòu)，極易在履約過(guò)程引發(fā)爭(zhēng)端。

第四，周期性。LNG貿(mào)易及設(shè)施利用相對(duì)于管道氣，更靈活，因而具有調(diào)峰保供的特征。鑒于此，接收站公司往往會(huì)根據(jù)自身已有生產(chǎn)能力、合作期權(quán)以及淡旺季價(jià)格差排貨，以最大程度降本增效。因此，在設(shè)計(jì)接收站使用協(xié)議時(shí)，交易雙方都必須考慮合同履行的周期性因素。

TUA協(xié)議是加工貿(mào)易商務(wù)模式的法律化體現(xiàn)，既要明確交易雙方的合同目的，也要展現(xiàn)協(xié)議的法律價(jià)值。從目前主流的TUA協(xié)議設(shè)計(jì)模式來(lái)看，主要有以下類型：

框架/意向協(xié)議。交易雙方雖有合作意向，但由于一些關(guān)鍵環(huán)節(jié)尚未完全落實(shí)，如資源具體數(shù)量、接收站加工的整體窗口計(jì)劃等，在風(fēng)險(xiǎn)未完全評(píng)估到位的情況下，雙方可為后續(xù)合作先訂立一份TUA框架/意向性協(xié)議，達(dá)到優(yōu)先卡位的效果。

點(diǎn)對(duì)點(diǎn)操作協(xié)議。即交易雙方已經(jīng)明確各自的合同準(zhǔn)備事宜且完成了相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，雙方據(jù)此簽訂具有明確操作內(nèi)容的協(xié)議。該類型協(xié)議為點(diǎn)對(duì)點(diǎn)捆綁操作，甚至在一些商務(wù)安排下，具有較強(qiáng)的排他性。

組合使用協(xié)議。該協(xié)議模式與點(diǎn)對(duì)點(diǎn)操作協(xié)議相對(duì)應(yīng)，若接收站公司有多個(gè)接收端可供統(tǒng)籌管理同時(shí)上游端有大量組合船貨供向不同地區(qū)時(shí)，接收站公司則可采用組合使用協(xié)議的模式去實(shí)現(xiàn)站線資源優(yōu)化配置。該協(xié)議架構(gòu)下，協(xié)議的內(nèi)容不但具有詳實(shí)的使用加工的內(nèi)容，還會(huì)根據(jù)需求，增加資源的“通存通兌”（A地卸貨+B地提貨）、融資、資源互換、轉(zhuǎn)運(yùn)等非常規(guī)條款。

對(duì)于交易雙方而言，在起草合同前需要著重考慮以下情況并做好準(zhǔn)備：

做好交易對(duì)方的履約能力（主要是技術(shù)和財(cái)務(wù)能力）、資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、安全管理的評(píng)估；
評(píng)估交易對(duì)方可能的底線需求，如允許的至少周期、每次服務(wù)的支付、提供的融資擔(dān)保的方式等；
對(duì)合同外因素的評(píng)估，如評(píng)估設(shè)施周邊和航線航船，明確加工設(shè)施周邊是否會(huì)對(duì)未來(lái)加工、物流產(chǎn)生客觀不利風(fēng)險(xiǎn)。此外，還需要再評(píng)估政治環(huán)境對(duì)交易活動(dòng)的影響等。
明確雙方合同細(xì)節(jié)，設(shè)施所能兼容的氣質(zhì)（如貧氣或富氣等）、貿(mào)易計(jì)量方式以及接收端與下游端之間的競(jìng)合關(guān)系、適用的法律和合同語(yǔ)言等。
 

本文中，我們主要以點(diǎn)對(duì)點(diǎn)TUA協(xié)議為例進(jìn)行介紹。TUA協(xié)議具有其行業(yè)特性且使用范圍也十分有限，但TUA協(xié)議的法律屬性仍為商事合同，須具有合同的基本要素。以我國(guó)法律為例，我國(guó)《合同法》第十二條明確規(guī)定了合同的基本要素，一般包括當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履約期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決方法等合同條款。

但對(duì)于標(biāo)的的物特殊、專業(yè)性較強(qiáng)的TUA協(xié)議而言，僅有上述基本要素遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足交易需求，結(jié)合國(guó)內(nèi)行業(yè)成功合同經(jīng)驗(yàn)，在設(shè)計(jì)TUA協(xié)議架構(gòu)時(shí)，須著重考慮以下要素：

總述/鑒于條款

明確合同雙方的名稱、注冊(cè)地址、履約能力和資質(zhì)，同時(shí)明確雙方的總體合同目的。該條款為后續(xù)具體約定奠定總體基調(diào)。

定義條款

鑒于TUA協(xié)議的專業(yè)性，為避免履約過(guò)程中對(duì)相關(guān)合同條款、術(shù)語(yǔ)產(chǎn)生歧義，我們需將相關(guān)重點(diǎn)關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)界定明確范圍及內(nèi)涵。比如對(duì)于窗口期的定義，窗口期是遵從最新的年度計(jì)劃還是具體的實(shí)施計(jì)劃，窗口期的具體起算時(shí)點(diǎn)和結(jié)束時(shí)點(diǎn)。又如不利天氣條件，明確不利天氣條件的范圍對(duì)于確定不可抗力和相關(guān)方在履約過(guò)程中的免責(zé)條件極其重要。此外，在明確定義條款的同時(shí)，最好要確定相應(yīng)合同術(shù)語(yǔ)的解釋規(guī)則，以達(dá)到定紛止?fàn)幍男Ч?br />
服務(wù)范圍和作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

明確接收站公司在合同期限范圍內(nèi)為合同相對(duì)方提供的具體服務(wù)內(nèi)容，可包括靠泊、卸船、倉(cāng)儲(chǔ)、再氣化、液態(tài)分銷、代售代銷甚至異地提貨等具體服務(wù)；
在服務(wù)范圍內(nèi)，須明確在具體提供相應(yīng)服務(wù)時(shí)（尤其是作業(yè)服務(wù)）所遵從的標(biāo)準(zhǔn)，一般是當(dāng)?shù)氐男袠I(yè)規(guī)定以及企業(yè)的操作規(guī)程等。特別是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)程，若沒(méi)能在合同中予以明確約定，將難以對(duì)相對(duì)方產(chǎn)生法律約束力。

付款方式及報(bào)酬

采用哪種方式進(jìn)行支付，單筆結(jié)算、月度結(jié)算或季度結(jié)算，或者是否同意采用票匯的方式實(shí)現(xiàn)付款等，付款的周期及具體形式應(yīng)符合單筆貿(mào)易加工的周期需求；
過(guò)往經(jīng)驗(yàn)顯示，該條款中大概率會(huì)配套履約擔(dān)保的方式（也有單獨(dú)約定），履約擔(dān)保一般采用獨(dú)立銀行擔(dān)保方式，由銀行出具無(wú)條件不可撤銷保函；
不同服務(wù)工況下的服務(wù)費(fèi)率以及稅費(fèi)的計(jì)算分擔(dān)方式，在評(píng)估服務(wù)費(fèi)用時(shí)，須充分考慮周邊環(huán)境給加工運(yùn)營(yíng)成本帶來(lái)的影響（每個(gè)國(guó)家有不同的客觀附加因素）；
逾期付款以及爭(zhēng)議款項(xiàng)的處理規(guī)則，該類型條款須與違約責(zé)任條款進(jìn)行聯(lián)系；
明確貨幣結(jié)算方式，國(guó)際貿(mào)易多以美元結(jié)算，在操作時(shí)還須考慮匯率影響。

服務(wù)的計(jì)劃調(diào)度

由于TUA協(xié)議的履約期限一般為中長(zhǎng)周期，大多不是一次性買賣。故在構(gòu)架合同體系時(shí)需要明確約定具體單次服務(wù)的計(jì)劃、操作方式，一般需要明確：

計(jì)劃的確定。比如確定年度計(jì)劃、初步計(jì)劃、月度甚至日計(jì)劃等。
雙方還需約定對(duì)計(jì)劃要定期交換意見(jiàn)，確定計(jì)劃調(diào)整機(jī)制，以達(dá)到及時(shí)調(diào)整完善的效果。
明確儲(chǔ)存周轉(zhuǎn)期限、交/提貨量以及在特定工況下的提貨限制、技術(shù)人員的對(duì)接和界面分工。

接收站設(shè)施工況安排

該條款主要約束接收站公司，該公司需要保證設(shè)施是滿足國(guó)家及國(guó)際行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，并且能夠?qū)崿F(xiàn)船岸兼容。此外，接收站公司還要定期對(duì)接收站設(shè)施進(jìn)行檢查，勤勉盡職。

LNG的運(yùn)輸與卸貨

明確對(duì)LNG船舶工況的要求和合同義務(wù)方須承擔(dān)的責(zé)任，尤其是要明確界定接收方“拒絕權(quán)”的范疇，以防止船貨卸載產(chǎn)生爭(zhēng)議；
明確接收站設(shè)施的使用條件及使用規(guī)則，清晰約定除外條件；
確定船舶的相關(guān)信息并指定泊位以及泊位調(diào)整機(jī)制；
明確卸載時(shí)間和允許卸載時(shí)限以及滯期的處理方式；
若產(chǎn)生超額蒸發(fā)量，需要明確是否承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任或免責(zé)條件；
特殊情況的處理，比如超時(shí)占用了泊位以及船貨臨時(shí)取消，如何分擔(dān)責(zé)任。

船貨的接收操作

確定協(xié)議履行期間貨物的所有權(quán)、受損及保管的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任界面；
確認(rèn)LNG的技術(shù)參數(shù)（質(zhì)量和計(jì)量）；
對(duì)于不合格的LNG的處理方式，特別是彌補(bǔ)措施；
可使用的庫(kù)存以及庫(kù)存的合理調(diào)配等。

天然氣交付條款

天然氣交付分為氣態(tài)交付和液態(tài)交付，特指向下游端交付天然氣的氣態(tài)，可根據(jù)具體交易情況進(jìn)行約定。在該條款中同樣需要對(duì)交付天然氣的規(guī)格、質(zhì)量以及不合格天然氣的處理作出明確約定。同時(shí)，接收站公司一般不會(huì)只存儲(chǔ)一家上游端的LNG，多家混裝是常態(tài)現(xiàn)象，因此，雙方還須明確LNG的計(jì)量分配原則以及應(yīng)急補(bǔ)救措施。

保險(xiǎn)保障條款

最好對(duì)接收站公司、接收站使用方的保險(xiǎn)義務(wù)及受益范圍分別作出規(guī)定，保險(xiǎn)的額度、理賠范圍、第三方賠償以及保險(xiǎn)免責(zé)等情形應(yīng)作出明確約定。相關(guān)方還須同步考慮相關(guān)保險(xiǎn)合同條款的設(shè)計(jì)，與TUA的保險(xiǎn)條款相呼應(yīng)。

違約責(zé)任及限制條款

應(yīng)充分保證違約責(zé)任的全覆蓋，在設(shè)計(jì)前需要考慮合同準(zhǔn)據(jù)法及全面評(píng)估履約風(fēng)險(xiǎn)；
結(jié)合關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)，明確約定合同履行過(guò)程中的主要違約責(zé)任，比如逾期付款、惡意滯期等情況；
根據(jù)合同談判地位，可限定合同責(zé)任限度范圍或約定除斥期間，如約定直接責(zé)任和間接責(zé)任的適用情形。

不可抗力條款

明確不可抗力以及不符合不可抗力的范圍；
約定不可抗力免責(zé)適用的前提條件；
明確約定合同義務(wù)方避免損失擴(kuò)大的條款；
明確約定合同權(quán)利方面在發(fā)生不可抗力事件后的檢查審計(jì)權(quán)利。

健康安全環(huán)保條款

無(wú)論對(duì)于使用方、運(yùn)輸船舶還是接收站公司而言，均需在合同中明確約定相應(yīng)的健康安全環(huán)保作業(yè)規(guī)則（最好能通過(guò)另行編制合同附件的方式，將操作流程中的每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)以及具體責(zé)任承擔(dān)方式固化至該附件中），確保安全管理的威懾效果，實(shí)現(xiàn)安全風(fēng)險(xiǎn)可控。

相關(guān)法律條款

協(xié)議中止、終止、轉(zhuǎn)讓的適用情形；
爭(zhēng)議管轄，適用法律及合同語(yǔ)言；在國(guó)際貿(mào)易中，受司法主權(quán)管轄的限制，合同雙方約定采取國(guó)際仲裁解決爭(zhēng)端的情形更多，在國(guó)際貿(mào)易中更多適用的是英美法或者聯(lián)合國(guó)公約；
雙方保密義務(wù)、送達(dá)及通知信息的約定等等。
 

結(jié)合國(guó)際上經(jīng)常發(fā)生的爭(zhēng)端，交易雙方在履約過(guò)程尤其需要關(guān)注以下風(fēng)險(xiǎn)因素：

計(jì)量誤差和天然氣規(guī)格的問(wèn)題。解決該等問(wèn)題，需要接收站公司和上游端公司共同委托專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估計(jì)量，讓消除氣質(zhì)和氣量的計(jì)結(jié)算爭(zhēng)議。
合同靈活性問(wèn)題。合同執(zhí)行周期長(zhǎng)、所涉貨值和貨量均非常大，交易雙方應(yīng)從全產(chǎn)業(yè)鏈的角度去考慮各端是否能在確定的周期內(nèi)消納相應(yīng)的LNG資源，以最大程度規(guī)避安全和貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)合理利潤(rùn)。所以，設(shè)置合同靈活性條款越來(lái)越成為行業(yè)的共識(shí)。具體言之，在合同內(nèi)，可考慮設(shè)置計(jì)劃調(diào)整以及船貨轉(zhuǎn)運(yùn)安排等機(jī)制；在合同外，則需要從整體商務(wù)安排上盡量擴(kuò)大設(shè)施周轉(zhuǎn)存儲(chǔ)能力。
法律責(zé)任問(wèn)題。一是明確責(zé)任和不可抗力免責(zé)的界限，比如在國(guó)際貿(mào)易中，經(jīng)濟(jì)不可抗力不屬于免責(zé)范疇；又如，在特殊緊急情況下的中斷作業(yè)；二是抓住履約過(guò)程的關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)確定具體責(zé)任條款?？上仍O(shè)計(jì)“總體違約責(zé)任”條款，然后在總體違約責(zé)任項(xiàng)下再約定具體主要違約責(zé)任，如未能按計(jì)劃接卸天然氣、操作滯期、違約超額交付氣量、天然氣分配短缺、安全操作違約責(zé)任以及對(duì)第三方造成的損失等。

//對(duì)LNG接收站第三方公平開(kāi)放的建議//

天然氣產(chǎn)業(yè)鏈的可持續(xù)健康發(fā)展，離不開(kāi)從業(yè)者對(duì)每一份法律文件和作業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)判和把控。隨著中國(guó)油氣體制改革的深化推進(jìn)以及我國(guó)對(duì)于全球LNG貿(mào)易日漸增大的影響力，未來(lái)接收站公司帶來(lái)更多發(fā)展機(jī)遇。鑒于此，筆者建議：

明確技術(shù)規(guī)范。在國(guó)家主管部門的指導(dǎo)下，希望業(yè)內(nèi)能建立科學(xué)規(guī)范的LNG接收站接入、使用、運(yùn)行技術(shù)規(guī)則，進(jìn)而形成具有國(guó)際影響力的中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)。

確定合同標(biāo)準(zhǔn)。結(jié)合LNG國(guó)際貿(mào)易加工的特點(diǎn)，由行業(yè)編制具有操作性且公平的接收站使用協(xié)議范本，供從業(yè)者使用。通過(guò)標(biāo)準(zhǔn)合同模板的推行，指引從業(yè)者找準(zhǔn)履約風(fēng)險(xiǎn)，以便采取合理措施予以規(guī)避。

提升處理能力。對(duì)接收站公司而言，需在滿足經(jīng)濟(jì)評(píng)估的情況下，盡量擴(kuò)大自身的設(shè)施利用效率和儲(chǔ)存空間，合理利用LNG的周期性、季節(jié)性調(diào)峰保供等特點(diǎn)獲取超額利潤(rùn)的同時(shí)，也能為國(guó)家能源安全和能源保供貢獻(xiàn)力量。

加強(qiáng)行業(yè)監(jiān)管。雖然近年來(lái)出臺(tái)了一些油氣管網(wǎng)設(shè)施公平開(kāi)放監(jiān)管辦法，但是相關(guān)規(guī)定一方面僅為部門規(guī)章，法律效力層級(jí)不高，另一方面相關(guān)規(guī)定并沒(méi)有明確可操作的細(xì)則，實(shí)際上仍未達(dá)到油氣設(shè)施向第三方公平開(kāi)放的實(shí)效，不利于政府主管部門后續(xù)開(kāi)展科學(xué)監(jiān)管。筆者建議政府主管部門能結(jié)合實(shí)際情況，盡快出臺(tái)科學(xué)合理的監(jiān)管細(xì)則，切實(shí)減少已放開(kāi)兩端的自然壟斷行為，為第三方公平接入提供堅(jiān)強(qiáng)制度法規(guī)保障，也能通過(guò)合理擴(kuò)大競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)優(yōu)質(zhì)優(yōu)價(jià)的資源輸入終端用戶的效果。